政大法学评论
〔民法〕王怡苹、姜世明
诉讼外民事纷争解决程序中公平合理原则之适用──以金融消费评议事件之运用为中心
摘 要
公平合理原则于我国民事程序法及诉外纷争解决程序中，不乏具体体现之规定，例如：民事诉讼法第377条之1第3项、第436条之14、强制执行法第1条、乡镇市调解条例第19条、政府采购法第6条、仲裁法第31条等，其作用及于实体及裁判等不同层次，包括契约解释、法律适用、基于公平考量之例外限制规定、举证责任分配、证据调查等。我国金融消费者保护法第20条第1项参考英国金融评议人制度，明定评议机构应依公平合理原则作成决定，鑑于金融商品服务多样化及金融消费争议之特殊性，英国金融消费评议机构就公平合理原则发展出有别于法院依法裁判之操作模式，本文借由案例类型化之比较分析，分从责任成立、责任范围及程度，评估如何适用公平合理原则，并归纳出操作标准供实务参考之用。
关键词： 公平合理原则、诉外纷争解决程序、金融消费评议、评议决定、衡平仲裁、显失公平、衡平原则、合理期待、公平对待客户、不公平契约条款
〔民法〕吴志正
变动中之民事医疗过失判定基准
摘 要
医纠审判常以医疗常规作为医疗过失之判断基准，导致逐渐偏离过失理论，实务与学说对此已有认知并图提出不同之判断基准，而为甫修订之医疗法所采。然而不同基准或理论概念各应做何理解？彼此间应如何整合？遂成问题。本文拟厘清对医疗常规一词理解上之误会，其次观察到不论是美国习惯法从执业惯例演变至理性医师说之嬗递，或是日本法上舍医疗惯行至渐趋稳健之相对医疗水准说，均实质地影响着我国理论与实践走向，而此等发展趋势，实则与我国民法上「善良管理人注意程度」之基本理论若合符节。据此，本文认为应回归过失基本理论，以善良管理医师之注意程度作为医疗过失判断基准，将纷乱之判准与过失基本理论整合，并分别就医疗政策面过失与执行面过失之判断提出意见。
关键词： 医疗过失、医疗常规、执业惯例、医疗水准、善良管理人、善良管理医师、注意义务、医事鑑定
〔刑法〕林琬珊
持有概念与持有毒品罪──从最高法院104年度台非字第199号判决谈起
摘 要
就持有毒品行为之处罚，自一九五五年「戡乱时期肃清烟毒条例」开始，到一九九二年「肃清烟毒条例」、一九九七年「毒品危害防制条例」，可以说对于毒品的刑罚法规，从立法之后就一直有对于意图贩卖而持有、单纯持有的处罚。从立法资料上观察，台湾至少自一九九○年代起，即有毒品氾滥的问题存在，立法者对于毒品问题的处理与对于毒品犯的应对，大抵上从过去较为宽容的「病人」观点到现在毫不掩饰的严罚手段。然而，从行为原理与行为概念的观点来看，持有毒品的处罚有其问题，本文即尝试就此问题加以检讨，并且认为可以透过除刑化来解决问题。
关键词： 持有毒品、施用毒品、意图贩卖而持有毒品、持有大量毒品、吸收关系、行为原理、除刑化
〔公法〕徐挥彦
自两项人权公约之民族自决权论原住民族谘商同意权之规范基础与实践
摘 要
回顾近几年所发生政府或企业拟在原住民族传统领域进行开发或利用，因未实践对原住民族之谘商义务所引发的争议事件显示，原住民族基本法第21条所规定原住民族谘商取得同意理念之落实，长期面临行政机关的漠视，其原因与本条规范基础的模糊及内容的不确定有关。本文之目的在从两项人权公约为中心的民族自决权规范，探究谘商同意权的规范基础、补充其内涵发展及要件，并审视我国对原住民族谘商同意权之实践状况及其问题。据此，本文第贰章将自国际人权法规范，探讨对原住民族最核心的权利──自决权之内涵及其与谘商同意权之规范关系，并厘清谘商同意权之内涵及实施之要素。第参章将对美洲人权法院关于原住民族谘商同意权之「Kichwa Indigenous People of Sarayaku v. Ecuador」案，在本文之目的下进行分析，并审视本案对原住民族谘商同意权实践之意义与价值。第肆章则回到我国法制，分析宪法增修条文的原住民族条款，并探究民族自决权在我国宪法的地位与内涵，再接续分析原住民族基本法第21条谘商同意权规定在的规范内涵、精神及要件，并辅以我国涉及原住民族谘商同意权行政法院判决的探讨，探究谘商同意权在我国落实之状况及问题。最后，本文在第伍章基于第贰章及第参章之发现，审视我国对原住民族谘商同意权实践之问题，并提出调整建议。
关键词： 原住民族、原住民族基本法、自决权、美洲人权法院、谘商同意权、宪法增修条文、国际劳工组织第169号公约、原住民族权利宣言
